Der Mythos von der vermögensverwaltenden GmbH

Immer wieder lesen wir von der Frage, warum man beispielsweise statt unserer Sparschwein-UG „nicht einfach eine Vermögensverwaltungs-GmbH einsetzen könnte, die gewerbesteuerfrei ist“. Genau auf diesen weitverbreiteten Gedanken wollen wir heute näher eingehen.

(aktualisiert: 16.05.2021)

Im Internet gibt es bekanntlich viel zu lesen. Vieles davon sind jedoch oftmals bestenfalls Halbwahrheiten, die sich über Hörensagen und das Stille-Post-Prinzip verbreitet und festgesetzt haben. Kernprobleme dabei sind, dass kaum jemand einmal eigenständig in der Tiefe recherchiert und womöglich noch Gesetze zitiert. Wir gehen deshalb die Frage der Gewerbesteuerfreiheit einer Vermögensverwaltungs-GmbH heute einmal von A bis Z durch.

Ganz am Anfang steht offensichtlich die Rechtsformfrage. Warum haben wir eine UG und nicht etwa eine GmbH? Akademisch wäre diese Frage so zu beantworten, dass die UG im Kern eine GmbH ist und auch im sogenannten GmbH-Gesetz geregelt wird, also erstmal fast identisch ist. Wesentlicher Unterschied einer UG ist das herabgesetzte Stammkapital von nur (mindestens) 1 Euro gegenüber 25.000 Euro für eine GmbH.

Praktisch ist die Frage so zu beantworten: die GmbH hat einen Reputationsvorteil gegenüber der UG, weil eben vom Start weg ein höheres Haftungskapital vorhanden ist. Aber: braucht man diesen Reputationsvorteil überhaupt, wenn man gerade nicht ein traditionelles Geschäft mit größeren Wareneinkäufen auf Rechnung führt, sondern im Wesentlichen ein Geschäftsdepot? Nein, braucht man nicht. Wir bekommen bei der Bank ein Geschäftskonto, wir bekommen bei Degiro* ein Geschäftsdepot. Lediglich der Abschluss von Firmenmobilfunkverträgen soll wohl in der Praxis bei UGs etwas herausfordernder sein.

Jedenfalls kräht kein Hahn danach, wie viel Stammkapital bei uns in der Sparschwein-UG liegt. Wichtig ist in diesem Zusammenhang nur, dass man mit ausreichend Stammkapital startet, um die Anlaufkosten stemmen zu können und da würden wir aus eigener Erfahrung 500 Euro als Untergrenze und 1.000 Euro als komfortabel einschätzen. Des Weiteren ist aufgrund der Abschreibungspflichten bei unter den Einstandspreis gesunkenen Aktien im Auge zu behalten, dass man sich bilanziell nicht überschuldet (bei Hinzutreten weiterer Voraussetzungen wäre das ein Insolvenzeröffnungsgrund).

Aber kommen wir zurück zur Vermögensverwaltung. Was ist überhaupt Vermögensverwaltung? Die Antwort findet sich im Steuer-Grundgesetz, der Abgabenordnung. Dort steht im Paragraph 14:

Ein wirtschaftlicher Geschäftsbetrieb ist eine selbständige nachhaltige Tätigkeit, durch die Einnahmen oder andere wirtschaftliche Vorteile erzielt werden und die über den Rahmen einer Vermögensverwaltung hinausgeht. Die Absicht, Gewinn zu erzielen, ist nicht erforderlich. Eine Vermögensverwaltung liegt in der Regel vor, wenn Vermögen genutzt, zum Beispiel Kapitalvermögen verzinslich angelegt oder unbewegliches Vermögen vermietet oder verpachtet wird.

Danach sind Tätigkeiten in der Regel vermögensverwaltend, wenn sie ihre Erträge aus der sogenannten Fruchtziehung des Vermögens erzielen. Das heißt, dass nicht der Umschlag bzw. die Umschichtung der Vermögenswerte im Vordergrund steht, sondern das Erzielen laufender Erträge aus gehaltenem Vermögen. Anders gesagt: man kauft und verkauft nicht hin und her, sondern kauft und bezieht Dividenden. Keep cool & collect dividends.

Allerdings kann man relativ leicht von der Vermögensverwaltung in die Gewerblichkeit kommen. Das kennt man beispielsweise vom gewerblichen Grundstückshandel, wenn also innerhalb vergleichsweise kurzer Zeit – für eine Geldanlage unüblich häufig -Grundstücke an- und verkauft werden. In den gewerblichen Wertpapierhandel kommt man dagegen als Privatanleger üblicherweise nicht rein, unabhängig davon, wie viel man handelt. Hier müssten man schon sehr professionell als Makler auftreten und mit Außenwirkung als Wertpapierhändler agieren.

Das sind die allgemeinen steuerlichen Grundsätze zur Vermögensverwaltung bzw. Gewerblichkeit. Dazu kommen nun, da wir eine UG führen, auch noch die speziellen Grundsätze für Kapitalgesellschaften. Hierfür ist es hilfreich, sich das System vor Augen zu führen. Schauen wir dafür in Paragraph 7 des Körperschaftsteuergesetzes:

(1) Die Körperschaftsteuer bemisst sich nach dem zu versteuernden Einkommen.
(2) Zu versteuerndes Einkommen ist das Einkommen im Sinne des § 8 Abs. 1, vermindert um die Freibeträge der §§ 24 und 25.
[…]

Offensichtlich verweist man uns hier auf den Paragraphen 8. Schauen wir also dort nach:

(1) Was als Einkommen gilt und wie das Einkommen zu ermitteln ist, bestimmt sich nach den Vorschriften des Einkommensteuergesetzes und dieses Gesetzes. […]

Folglich unterliegen also Körperschaften den allgemeinen Vorschriften des Einkommensteuergesetzes, wenn es nicht eine speziellere Regelung für Körperschaften im Körperschaftsteuergesetz gibt. Und genau die gibt es. Schauen wir einen Absatz weiter:

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(2) Bei unbeschränkt Steuerpflichtigen im Sinne des § 1 Abs. 1 Nr. 1 bis 3 sind alle Einkünfte als Einkünfte aus Gewerbebetrieb zu behandeln.

(1) Unbeschränkt körperschaftsteuerpflichtig sind die folgenden Körperschaften, Personenvereinigungen und Vermögensmassen, die ihre Geschäftsleitung oder ihren Sitz im Inland haben:

1. Kapitalgesellschaften (insbesondere Europäische Gesellschaften, Aktiengesellschaften, Kommanditgesellschaften auf Aktien, Gesellschaften mit beschränkter Haftung);
[…]

Da eine UG keine eigene Rechtsform, sondern eine GmbH mit niedrigerem Stammkapital und folglich nur mit unterschiedlicher Rechtsformbezeichnung ist, sind alle Einkünfte unserer UG auch gewerbliche Einkünfte. Somit kann es – jedenfalls in der steuerlichen Terminologie – gar keine „vermögensverwaltenden“ GmbHs/UGs im Sinne einer gewerbesteuerbefreiten Kapitalgesellschaft geben. Es sei denn, diese Kapitalgesellschaft hätte weder Sitz noch Geschäftsleitung im Inland, wie wir eben gelesen haben.

Auch unsere Sparschwein-UG ist also steuerlich zu 100 % gewerblich und weil das so ist, erzielt auch der atypisch still Beteiligte unserer UG & atypisch Still gewerbliche Einkünfte, wenn er auch im steuerlichen Sinne atypisch still beteiligt ist, also über Mitunternehmerrechte und -risiko verfügt. Das sieht sogar das Finanzamt selbst so (es existieren in der Fachliteratur aber auch von der Verwaltungsauffassung abweichende Ansichten):

[…] Ist Inhaber des Handelsgeschäfts eine GmbH, so erzielt auch der an ihr atypisch still beteiligte
Gesellschafter gewerbliche Einkünfte, und zwar unabhängig davon, ob die Tätigkeit der GmbH und des
an ihr atypisch still beteiligten Gesellschafters die Voraussetzungen eines Gewerbebetriebs nach § 15
Abs. 2 EStG erfüllt (BMF-Schreiben vom 26.11.1987, BStBl 1987 I S. 765).
[…] OFD Erfurt v. 23.10.2003 – S 2241 A – 08 – L 221

Warum nun gibt es aber die Geschichten, dass vermögensverwaltende GmbHs gewerbesteuerbefreit sind? Das liegt zunächst mal an den begrifflichen Unschärfen bei den Verwendern solcher Formulierungen. Denn wie wir gesehen haben, kann eine inländische Kapitalgesellschaft machen, was sie will, aber sie erzielt steuerlich immer gewerbliche Einkünfte, ist aus steuerlicher Sicht also fiktiv nicht vermögensverwaltend, auch wenn sie in der Realität z.B. durch Vermietung einer Immobilie nichts anderes tut, als ihr Vermögen zu verwalten.

Tatsächlich gibt es aber eine spezielle Regelung im Gewerbesteuergesetz (§ 9 Satz 1 Nr. 1 GewStG), nach der eine rein immobilienverwaltende Kapitalgesellschaft keine Gewerbesteuer auf den Teil zahlen muss, der auf die Verwaltung und Nutzung der Immobilien entfällt – was bei richtiger Ausgestaltung in einer faktischen Gewerbesteuerfreiheit mündet. Hier hat man aber tatsächlich nicht unbedingt so viel gespart. Denn alleiniger Zweck dieser Regelung ist es, eine Doppelbesteuerung zu vermeiden, nämlich derjenigen mit Grundsteuer und Gewerbesteuer. Die Gewerbesteuer kann man sich als Immobiliengesellschaft folglich sparen, die Grundsteuer nicht.

Für Aktiendepots in einer Kapitalgesellschaft gibt es eine solche Regelung leider nicht (mehr, § 8b Abs. 4 KStG). Deutschland ist eben kein Land der Aktienbesitzer. Aktienbesitzer können sich nur darauf zurückziehen, aus einer gesellschaftsrechtlichen Kapitalgesellschaft steuerrechtlich eine gewerbliche Personengesellschaft zu machen. Eben unsere UG & atypisch Still zum Beispiel. Denn Personengesellschaften wird ein Gewerbesteuerfreibetrag von 24.500 Euro gewährt. Bis zur Höhe dieses Gewerbeertrags werden wir jährlich nur mit Körperschaftsteuer und Soli belastet. Und das auch nur, wenn man die zeitnahe Ausschüttung des Jahresgewinns an den Gesellschafter vermeidet, um die damit einhergehende Abgeltungsteuer auf die Ausschüttung zu vermeiden.

Solange wir das Geld innerhalb der Gesellschaft thesaurieren und – grob gesagt – weniger als 24.500 Euro Jahresüberschuss pro Jahr machen, zahlen wir also nur 15,825 % Steuern. Und zwar auf eine Bemessungsgrundlage, von der wir alle Kosten abziehen können – nicht wie im Privatbereich. Es fällt den meisten leider sehr schwer, zu verstehen, wie sich dieser Vorteil langfristig unter Zinseszinsgesichtspunkten auswirkt. Allerdings fällt es den meisten ja auch schon schwer, zu verstehen, dass jede Dividende aus steuerlicher Sicht einen sicheren Verlust in Höhe von 26,375 % der Dividende bedeutet und dass jede Gewinnmitnahme im privaten Depot einen sicheren Verlust in Höhe von 26,375 % des Gewinns einloggt.

Bei der Dividende müssen wir mit der Besteuerung (in der Gesellschaft nur in Höhe von 15,825 % auf die ersten 24.500 Euro pro Jahr) auskommen, weil diese unsere wesentliche Wertpapierkredittilgungsquelle darstellen. Kursgewinne nehmen wir allerdings grundsätzlich „nicht mit“, wenn nicht die Geschäftsentwicklung des Unternehmens fundamental die Richtung wechselt. Je größer die unrealisierten Gewinne bei uns werden, desto größer ist der Anreiz diese aus steuerlichen Gründen nicht zu realisieren, selbst wenn diese bei uns zu 95 % steuerbefreit sind (und Verluste deshalb im Gegenzug nicht nutzbar sind). Es kann nicht schaden, diesen Gedanken zur Selbstdisziplinierung langfristig für sich zu nutzen. 

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